上海市人民政府关于修改《上海市计划生育条例实施细则》的决定
上海市人民政府
上海市人民政府关于修改〈上海市计划生育条例实施细则〉的决定
上海市人民政府令
一、第十九条修改为：
夫妻双方或者一方经市卫生行政部门许可的区、县级以上医院或者妇幼保健机构诊断为患有医学上认为不宜生育的遗传性疾病或者其他疾病的，应当根据医院诊断和处理意见采取相应的措施。不宜生育的疾病种类，按卫生部有关规定执行。
二、第二十条修改为：
有生育能力的夫妻生育一个孩子后，应当采取避孕节育措施。
避孕药具由计划生育部门负责供应和管理，具体办法由市计划生育委员会制定。
三、第二十四条增加第二款为：
户口从外省市迁入本市的独生子女，其父母双方或者一方的常住户口已迁入本市的，可以换领本市的《独生子女证》。
四、第二十七条修改为：
城镇分配住房或者农村调整自留地和安排宅基地时，对独生子女户可以按两个子女计算；其中拆迁户中独生子女户的安置，按本市拆迁房屋有关规定执行。
本市知青子女户口按规定迁入本市后，可以凭原外省市颁发的《独生子女证》，享受本市拆迁房屋规定中有关独生子女户的待遇。
五、第三十条修改为：
夫妻离婚前曾生育(包括收养)一个子女，并且已经领取《独生子女证》，离婚后不抚养孩子的一方，未再结婚又未收养孩子，或者与未生育孩子的对象结婚后未再生育又未收养孩子的，退休时可以享受《条例》第二十六条规定的奖励待遇。
下列三种婚后无子女对象，可以享受《条例》第二十七条规定的奖励待遇：
(一)夫妻结婚后，未生育孩子，又未收养孩子的；
(二)丧偶或者离婚的一方，未生育又未收养孩子的；
(三)现家庭无子女的再婚夫妻中未生育又未收养孩子的一方。
六、第三十一条修改为：
领取《独生子女证》后，经批准可以生育第二个孩子的，应当自批准之日起退回《独生子女证》；无计划生育孩子的，应当自无计划生育孩子出生之日起退回《独生子女证》；收养孩子的，应当自收养孩子之日起退回《独生子女证》。
退证对象应当从退证之日起停止享受独生子女奖励待遇，除第一个孩子为非遗传性残疾或者再婚夫妻再婚前双方累积合计只有一个孩子的情形外，以前领取的独生子女父母奖励费应退回给现单位。
七、第三十三条第一款第五项作为第三十三条第二款，修改为：
对无计划生育第二胎的夫妻，各按孩子出生前一年所在地区劳动者平均年经济总收入的三倍征收计划外生育费，但对前一年实际总收入高于所在地区劳动者平均年经济总收入的，各按其前一年实际总收入的三倍征收计划外生育费。对无计划生育第三胎及三胎以上的夫妻，按上述原则以
四至六倍征收计划外生育费。
八、第三十三条第二款作为第三十三条第三款，修改为：
计划外生育费缴纳期限最长不超过三年，第一年缴纳额不低于计划外生育费总数的百分之四十。对超过三年仍未缴纳的部分，可以按日加收千分之零点五的滞纳金。
九、第三十三条第三款作为第三十三条第四款，修改为：
对常住户口为农村农民的无计划生育者，其计划外生育费基数按常住户口所在地县、区或者乡的劳动者平均年经济总收入计算。具体标准由县、区人民政府规定。对常住户口为城镇居民的无计划生育者，其计划外生育费基数按市统计局公布的全市城镇职工年平均工资总收入计算。
十、第三十七条予以删除。
十一、第四十一条第一项修改为：
对已达到法定结婚年龄的未婚者，生育第一胎的，按本细则第三十三条第一款第（一）项给予处罚，并征收二千元计划外生育费；生育第二胎的，按照无计划生育第二胎处理。
十二、第四十一条第二项修改为：
对未达到法定结婚年龄的未婚者，生育第一胎的，按本细则第三十三条第一款第（一）项给予处罚，并每提前一年征收三千元计划外生育费，不满一年按一年计算；生育第二胎的，按照无计划生育第二胎处理。
十三、第四十二条修改为：
允许生育第二个孩子的夫妻，除符合本细则第十一条第（一）项、第（四）项规定外，凡年龄不满三十周岁的育龄妇女，其生育间隔应当为四年，每提前一年征收计划外生育费一千元，不满一年按一年计算。
符合本细则第十条、第十一条、第十二条规定，但未经区、县计划生育委员会批准而生育的夫妻，必须在三个月内补办有关审批手续。对逾期仍未补办的，征收二千元计划外生育费。
十四、根据本决定对部分条文的文字和顺序作相应调整。
本决定自1997年1月1日起施行。
上海市计划生育条例实施细则
第一章 总 则
第一条 根据《上海市计划生育条例》的规定，制订本细则。
第二条 本细则适用于在本市管辖范围内的所有单位和个人。
第三条 各级人民政府领导本辖区内的计划生育工作，实行计划生育目标管理责任制。市和区、县的计划生育目标管理责任，由市计划生育委员会根据国家要求提出，报市人民政府批准后执行。区、县人民政府应将每年计划生育目标管理责任承包指标下达给乡（镇）人民政府或者街道
办事处。上一级人民政府应每年对下一级人民政府（包括街道办事处）执行计划生育目标管理责任情况进行考评和奖惩。
第二章 机构和职责
第四条 市计划生育委员会是本市计划生育工作的行政主管部门。区、县计划生育委员会主管本区、县计划生育工作，并指导乡（镇）人民政府、街道办事处做好计划生育工作。
第五条 乡（镇）人民政府、街道办事处主要负责下列计划生育工作：
（一）贯彻执行国家和本市计划生育的法律、法规、规章和政策；
（二）组织开展计划生育的宣传教育；
（三）负责本地区人口规划、计划生育统计和落实避孕药具发放等节育措施；
（四）根据法律、法规、规章的规定，对违反计划生育规定者给予行政处罚。
第六条 各级卫生、民政、公安、工商、司法、财政、劳动、教育、文化、广播电视、新闻出版等行政管理部门，各级工会、共青团、妇联、个体劳动者协会等社会团体，以及企业事业单位的上级主管部门，应当配合计划生育管理部门做好计划生育的宣传、教育和管理工作。
第七条 乡（镇）人民政府设立计划生育助理，街道办事处配备计划生育干部。
居民委员会、村民委员会应当有负责计划生育工作的人员，并可在居民小组和村民小组中指定计划生育宣传员。
第八条 国家机关、团体和企业事业单位根据需要设立计划生育工作机构或者配备专（兼）职计划生育工作人员，车间、班组可指定计划生育宣传员。
第三章 生育调节
第九条 男年满二十五周岁、女年满二十三周岁的初婚为晚婚。初婚年龄的计算，以结婚证书上批准的日期为准。
女年满二十四周岁的初育为晚育。晚育年龄的计算，以孩子出生的日期为准。
第十条 患不育症的夫妻要求收养一个孩子的，其所患不育症必须经市卫生行政部门指定的区、县级以上医院检查确诊；收养孩子必须符合《中华人民共和国收养法》的规定。
收养孩子后又怀孕的，其所生的孩子视为有计划生育第二个孩子。
第十一条 符合下列条件之一的夫妻，可以按计划生育第二个孩子：
（一）经区、县病残儿童鉴定小组鉴定，第一个孩子为非遗传性残疾，不能成长为正常劳动力的。
（二）夫妻双方均为独生子女的。独生子女包括本人曾有兄弟姐妹但均已死亡，或者本人在十八周岁之前被收养，其养父母无其他子女的。
（三）夫妻双方均为归国华侨，回国定居不满六年的。回国定居的时间，以回国办理常住户口的日期为准。
（四）从外地迁入本市的少数民族公民，迁入前取得当地县以上计划生育管理部门允许生育第二个孩子的证明，并已怀孕的。
（五）再婚夫妻再婚前双方累积合计只有一个孩子的。
第十二条 除本细则第十一条规定外，农业人口中符合下列条件之一的夫妻，可以按计划生育第二个孩子：
（一）夫妻一方因双目失明或者一侧上肢（下肢）残疾等影响劳动，生活不能自理的；
（二）夫妻一方符合国务院规定的二等乙级以上残疾军人条件，并持有《革命残疾军人证》的；
（三）夫妻一方为独生子女的；
（四）夫妻一方为从事出海捕捞连续五年以上的渔民，现仍出海捕捞的；
（五）男方到有女无儿户结婚落户，并赡养老人，且女方的姐妹均只生育一个孩子的；
（六）同胞兄弟姐妹两人以上，有一人无生育能力，其他均只生育一个孩子的，允许其中一人再生育一个孩子，供无生育能力者收养。
第十三条 符合本细则第十、第十一、第十二条规定的夫妻，其户口不在同一地区的，以女方常住户口为准。
第十四条 农村户口现在城镇落户的自理口粮户的夫妻，其生育第二个孩子的条件不适用本细则第十二条的规定。
第十五条 符合生育第二个孩子条件的夫妻，须按下列程序办理审批手续：
（一）夫妻双方向所在单位（无单位的夫妻向村民委员会或者居民委员会）提出书面申请，并附有关证明；经同意，到女方常住户口所在地的乡（镇）人民政府或者街道办事处填写申请表，乡（镇）人民政府或者街道办事处应在一周内审核完毕，报所在地的区、县计划生育委员会审批
。
（二）区、县计划生育委员会应在接到申请表次日起一个月内审批完毕，符合条件的，发给《上海市生育第二个孩子批准书》。
符合生育第二个孩子条件的夫妻，在办理审批手续时，须缴纳申请办理手续费。手续费的收取标准，由市计划生育委员会提出，市物价局核准。
第十六条 除本细则第十、十一、十二条规定外，有特殊情况需要生育第二个孩子的，须经区、县计划生育委员会审核，报市计划生育委员会批准。
第十七条 申请生育第二个孩子的夫妻，对区、县计划生育委员会决定有异议的，在接到决定书次日起十五日内，或者在区、县计划生育委员会收到申请表次日起两个月内不予答复的，可向市计划生育委员会申请复议。
第四章 优生和节育
第十八条 各级计划生育委员会和卫生行政部门应当加强优生和节育的管理。区、县级以上的医院、妇幼保健院（所）、计划生育技术指导单位和卫生行政部门指定的乡（镇）卫生院、街道地段医院均应做好优生、节育和遗传咨询工作。
第十九条 夫妻双方或者一方经市卫生行政部门许可的区、县级以上医院或者妇幼保健机构诊断为患有医学上认为不宜生育的遗传性疾病或者其他疾病的，应当根据医院诊断和处理意见采取相应的措施。不宜生育的疾病种类，按卫生部有关规定执行。
第二十条 有生育能力的夫妻生育一个孩子后，应当采取避孕节育措施。
避孕药具由计划生育部门负责供应和管理，具体办法由市计划生育委员会制定。
第二十一条 施行节育手术的单位必须经区、县以上卫生行政部门批准。施行节育手术的医务人员必须经过专业培训，并经区、县以上卫生行政部门批准。
个体开业医务人员不得施行节育手术。
第五章 奖 励
第二十二条 符合晚婚年龄的初婚夫妻，增加婚假一周；双方达到双方享受，一方达到一方享受。晚婚假应当在婚假后连续使用。
符合晚育年龄的夫妻，女方增加产假十五天，男方给予假期三天。享受三天假期的男方必须是初婚者或者未生育过孩子的再婚者。女方十五天假期应当在规定的产假后连续使用。男方三天假期应当在女方产假期间使用。
本条规定的假期期间的工资、奖金照发，其奖金额由享受者所在单位自行规定。
第二十三条 一对夫妻生育一个孩子或者按有关规定收养一个孩子后不再生育的，在其子女十六周岁以内，可以申请领取《独生子女证》。
符合下列条件之一，并保证今后不再生育，也可以申请领取《独生子女证》：
（一）夫妻原有两个孩子，其中一个意外死亡，另一个不满十六周岁的；
（二）夫妻丧偶后只有一个不满十六周岁孩子的；
（三）夫妻离婚前生育过一个孩子，离婚时孩子判给本人抚养，并且该孩子不满十六周岁的；
（四）再婚夫妻一方生育过一个孩子，另一方未生育过孩子，现家庭只有这一个不满十六周岁孩子的。
第二十四条 再婚夫妻再婚前各生育过一个孩子，且各领取过《独生子女证》，现再婚家庭只有一个孩子的，应重新换领《独生子女证》。
户口从外省市迁入本市的独生子女，其父母双方或者一方的常住户口已迁入本市的，可以换领本市的《独生子女证》。
第二十五条 申请领取《独生子女证》，按下列规定程序办理：
（一）有独生子女的夫妻由女方向所在单位提出申请，经夫妻双方单位初审，送女方常住户口所在地的乡（镇）人民政府或者街道办事处审核，报区、县计划生育委员会批准发证。
（二）丧偶或者离婚的，由符合条件的一方向所在单位提出申请；经所在单位初审，送符合条件一方常住户口所在地的乡（镇）人民政府或者街道办事处审核后，报区、县计划生育委员会批准发证。
（三）夫妻双方的常住户口在本市，而子女常住户口在外地的，经子女常住户口所在地的乡镇人民政府或者街道办事处出具证明后，按本款第一项规定办理领证手续。
夫妻一方为本市农村常住户口，另一方为本市城镇常住户口的，或者一方为本市常住户口，另一方为外省市户口的，由其子女常住户口所在地发证。
第二十六条 独生子女入托儿所、幼儿园的托费和管理费按市教育局、市劳动局的有关规定报销部分费用。
第二十七条 城镇分配住房或者农村调整自留地和安排宅基地时，对独生子女户可以按两个子女计算；其中拆迁户中独生子女户的安置，按本市拆迁房屋有关规定执行。
本市知青子女户口按规定迁入本市后，可以凭原外省市颁发的《独生子女证》，享受本市拆迁房屋规定中有关独生子女户的待遇。
第二十八条 独生子女父母奖励费每月五元，由男女双方所在单位各负担百分之五十。但下列情况除外：
（一）夫妻一方为本市农村农民、城镇待业居民、或者因辞职、辞退后无工作的，全部由另一方所在单位支付；
（二）丧偶或者离婚后未再婚的，全部由抚养孩子一方的单位支付。
按规定享受独生子女父母奖励费的夫妻，为临时工、合同工的，由所在工作单位支付；为停薪留职职工，被其他单位聘用的，由聘用单位支付。
第二十九条 独生子女父母奖励费的支付方式：
（一）机关、团体、事业单位，在福利费中支付；
（二）企业单位，在市财政局规定的项目中支付；
（三）夫妻双方均为本市农村农民的，在乡村社会性开支中支付；
（四）城镇个体工商户或者夫妻双方均为乡村个体工商户的，在工商行政管理部门拨给个体劳动者协会的管理费中支付，凭营业执照到经营所在地的个体劳动者协会领取；
（五）夫妻一方为乡村个体工商户的，在乡村社会性开支中支付；
（六）夫妻双方均为辞职、辞退后无工作，或者均为城镇待业居民的，由常住户口所在地的区、县计划生育委员会在计划生育事业费中支付。
（七）私营企业、个体工商户所雇佣的从业人员的独生子女父母奖励费，由私营企业、个体工商户支付。
第三十条 夫妻离婚前曾生育(包括收养)一个子女，并且已经领取《独生子女证》，离婚后不抚养孩子的一方，未再结婚又未收养孩子，或者与未生育孩子的对象结婚后未再生育又未收养孩子的，退休时可以享受《条例》第二十六条规定的奖励待遇。
下列三种婚后无子女对象，可以享受《条例》第二十七条规定的奖励待遇：
(一)夫妻结婚后，未生育孩子，又未收养孩子的；
(二)丧偶或者离婚的一方，未生育又未收养孩子的；
(三)现家庭无子女的再婚夫妻中未生育又未收养孩子的一方。
第三十一条 领取《独生子女证》后，经批准可以生育第二个孩子的，应当自批准之日起退回《独生子女证》；无计划生育孩子的，应当自无计划生育孩子出生之日起退回《独生子女证》；收养孩子的，应当自收养孩子之日起退回《独生子女证》。
退证对象应当从退证之日起停止享受独生子女奖励待遇，除第一个孩子为非遗传性残疾或者再婚夫妻再婚前双方累积合计只有一个孩子的情形外，以前领取的独生子女父母奖励费应退回给现单位。
第六章 处 罚
第三十二条 夫妻未经批准生育第二胎或者二胎以上子女的，为无计划生育。
第三十三条 对无计划生育者给予以下处罚：
（一）分娩的住院费和医药费自理，不享受产假期间工资照发的待遇；
（二）无计划生育的子女在参加工作之前的医药费全部由其父母自理；
（三）无计划生育子女的托费和管理费全部由其父母自理；
（四）已领取《独生子女证》的，应予收回《独生子女证》，停止凭证享受的一切待遇，并收回以前发给的独生子女父母奖励费。
对无计划生育第二胎的夫妻，各按孩子出生前一年所在地区劳动者平均年经济总收入的三倍征收计划外生育费，但对前一年实际总收入高于所在地区劳动者平均年经济总收入的，各按其前一年实际总收入的三倍征收计划外生育费。对无计划生育第三胎及三胎以上的夫妻，按上述原则以
四至六倍征收计划外生育费。
计划外生育费缴纳期限最长不超过三年，第一年缴纳额不低于计划外生育费总数的百分之四十。对超过三年仍未缴纳的部分，可以按日加收千分之零点五的滞纳金。
对常住户口为农村农民的无计划生育者，其计划外生育费基数按常住户口所在地县、区或者乡的劳动者平均年经济总收入计算。具体标准由县、区人民政府规定。对常住户口为城镇居民的无计划生育者，其计划外生育费基数按市统计局公布的全市城镇职工年平均工资总收入计算。
第三十四条 对无计划生育的在职职工，其单位可以给予警告、记过、记大过、降级（或者降薪）、撤职、留用察看的行政处分；情节严重，影响很坏的可以开除。但所在单位在作出开除职工决定之前应征求所在区、县计划生育委员会的意见。
对无计划生育的个体工商户，工商行政管理部门可以给予暂停营业，直至吊销《营业执照》的行政处罚。
第三十五条 对无计划生育者，系职工的，其无计划生育的子女不计入住房分配（包括被拆迁户的安置）的人数；系农民的，不增加自留地、宅基地的分配面积。
第三十六条 对前一年实际年经济总收入高于所在地区劳动者平均年经济总收入的无计划生育者，其实际年经济总收入，系职工的，由所在单位劳动人事部门提供；系农民的，由所在村的村民委员会提供；系个体工商户的，由经营所在地的工商行政管理部门会同税务部门提供；系闲散
无固定职业的，由所在乡（镇）人民政府或者街道办事处指定的部门提供。
第三十七条 违反本细则第二十一条规定和有关取出宫内节育器规定的，由区、县计划生育委员会没收手术单位或者手术者非法所得，并可对单位处以五千至一万元罚款；对个人处以二百至五百元罚款。屡教不改的，加倍处罚。
对按前款规定给予处罚的个人，所在单位可给予行政处分。
第三十八条 对胎儿进行非医疗需要性别鉴定的，由区、县计划生育委员会对单位处以五千至一万元罚款，对个人处以二百至五百元罚款。屡教不改的，加倍处罚。
对按前款规定给予处罚的个人，所在单位可给予行政处分。
第三十九条 对营私舞弊的计划生育干部及有关人员除由单位给予行政处分外，市或者区、县计划生育委员会可处以二百至五百元罚款；情节恶劣，造成严重后果的，加倍处罚。
第四十条 未经结婚登记而生育的，视为无计划生育。对男女双方各按以下规定分别给予处罚：
（一）对已达到法定结婚年龄的未婚者，生育第一胎的，按本细则第三十三条第一款第(一)项给予处罚，并征收二千元计划外生育费；生育第二胎的，按照无计划生育第二胎处理。
（二）对未达到法定结婚年龄的未婚者，生育第一胎的，按本细则第三十三条第一款第(一)项给予处罚，并每提前一年征收三千元计划外生育费，不满一年按一年计算；生育第二胎的，按照无计划生育第二胎处理。
（三）对曾生育过一个孩子的已婚者，因非婚姻关系而生育第二胎的，按照无计划生育第二胎处罚。
（四）对未曾生育过孩子的已婚者，因非婚姻关系而生育第一胎的，按照无计划生育第二胎处罚；但因婚姻关系再生育一个孩子的不予处罚。
第四十一条 允许生育第二个孩子的夫妻，除符合本细则第十一条第(一) 项、第(四)项规定外，凡年龄不满三十周岁的育龄妇女，其生育间隔应当为四年，每提前一年征收计划外生育费一千元，不满一年按一年计算。
符合本细则第十条、第十一条、第十二条规定，但未经区、县计划生育委员会批准而生育的夫妻，必须在三个月内补办有关审批手续。对逾期仍未补办的，征收二千元计划外生育费。
第四十二条 凡单位（包括夫妻双方单位）出现无计划生育的，当年不得评为先进（文明）单位；并按每出现无计划生育一胎，处以五百元至二千元的罚款。
第四十三条 对单位的罚款，应在单位自有资金中列支，不得在事业费或者成本中列支。
第四十四条 罚款所得金额的具体管理和使用办法，由市计划生育委员会会同市财政局制定。
第四十五条 对无计划生育的夫妻及其单位的处罚，由女方户口所在地的乡（镇）人民政府、街道办事处决定，并出具行政处罚决定书。其中女方户口在市属农场的，由所在地的区、县计划生育委员会决定，并出具行政处罚决定书；女方的常住户口所在地与经常居住地不一致，且在经
常居住地居住一年以上的，可以由经常居住地的乡（镇）人民政府、街道办事处或者区、县计划生育委员会作出处罚决定。因管辖发生争议时，由市计划生育委员会决定。
对未经结婚登记而生育的，参照前款的规定对男女双方作出处罚决定。
男女一方在本市、一方在外省市的，由本市一方户口所在地的乡（镇）人民政府、街道办事处或者区、县计划生育委员会对在本市的一方作出处罚决定。
第四十六条 乡（镇）人民政府、街道办事处或者区、县计划生育委员会，在对无计划生育的夫妻双方或者未经结婚登记而生育的男女双方作出处罚决定时，应向双方所在单位（或者村民委员会或者工商行政管理部门）发出协助执行通知书。接到协助执行通知书的单位和部门应按处罚
决定的内容协助执行。
第四十七条 当事人对乡（镇）人民政府或者街道办事处作出的处罚决定不服的，可以在接到处罚决定书次日起十五天内，向区或者县计划生育委员会申请复议；对区或者县计划生育委员会的处罚决定不服的，可以在接到处罚决定书次日起十五天内向市计划生育委员会申请复议。
当事人对市或者区、县计划生育委员会的复议决定不服的，可以在接到复议决定书次日起十五天内向当地人民法院起诉。
当事人对市计划生育委员会作出的处罚决定不服的，可以在接到处罚决定书次日起十五天内向当地人民法院起诉。
当事人逾期不申请复议、不起诉又不履行的，可以由作出决定的行政部门申请人民法院强制执行。
第七章 附 则
第四十八条 本细则由市计划生育委员会解释。
第四十九条 本细则自发布之日起施行。
1996年10月30日
矿产资源整合并购交易方式的法律解析（一）
蔡英杰
“并购”一词在我国的现行法律规定上并没有明确的界定，而且在实践中“并购”也没有单一固定的模式。鉴于，国家相关部委最近多次提到要在全国矿产资源领域内推广山西省煤炭资源整合的经验，从法律以及当前实践的角度对“并购”及其交易模式进行系统地分析研究是十分必要的，而且对于将来各地参与矿产资源整合的企业具有较强的借鉴意义。
如前章所述，律师在完成最终的尽职调查之后，会发给客户一份尽职调查报告，就尽职调查项目的所有相关法律问题罗列出来，并进行法律风险的分析，并提出具体可行的合法操作方案。不过，由于每个项目都是个案，必然存在特殊性，因此尽职调查报告内容的侧重点也会有所不同。通常情况下，客户将会视前期非通过法律尽职调查报告方式所获信息的详略以及同目标公司或者目标公司股东初步谈判的结果，决定到底是法律尽职调查报告与交易方案的先后顺序。
以并购项目来说，如果客户通过其他途径，包括但不限于同目标公司或者目标公司股东谈判，财务尽职调查等，可以衡量出不同收购交易方式之间的时间流程，收购费用，政府手续等之间的差异，那么客户可能会在找律师做尽职调查报告之前就已经决定了并购交易的具体方案，然后安排律师依照拟采用的方案做尽职调查。
不过，现实中，往往是客户通过前期的各种途径无法判断出目标公司的真实状况，进而无法决定具体的并购交易方案。因此，客户需要在律师出具的法律尽职调查报告（可能加上财务顾问出具的财务报告以及专业咨询公司初具的业务尽职调查报告）的基础之上，再行决定到底采用何种并购交易方案。即便客户在做法律尽职调查报告之前已经拟定了并购交易方案，但是这个交易方案毕竟是拟定的，存在很大程度上的不确定性，主要是因为律师在做法律尽职调查过程中，往往能够发现对并购交易方案产生决定性影响的法律风险，而这些很可能是客户在法律尽职调查之前无法预知的。鉴于这种情况，本书将法律尽职调查部分放在了并购交易方案部分的前面，这也是更符合实践逻辑的。
如前所述，通常情况下，律师往往会将所有法律意见，包括但不限于已有风险分析、潜在风险提示、风险规避和解决，并购交易方案确定等内容。不过，律师毕竟不是客户本身，不能提客户做出实质性决定。因此，客户会在阅读律师法律尽职调查报告作出自己的决定。实践中，如果有必要的话，客户也会要求就并购交易方案的确定再次出具专门的法律意见书，主要是列出客户在本次交易中可以选择的几种并购方案，然后从不同角度分析每种方案之间的差异，侧重比较不同方案之间对于整个并购项目顺利进行的优势和劣势，最终从法律的角度得出一种结论，建议客户选择何种方案。本章将详细阐述一下基本的并购交易类型，对矿产资源过程中出现的各种并购交易方案进行简要评析，并以收购山西某国有矿山企业为例，深入介绍整个收购流程中需要注意和解决的法律问题。
第一节 并购的定义、动机及影响因素
一、 并购的定义
（一） 并购——一个难以定义的概念
到目前为止，不管是从理论上还是实践中，“并购”并没有一个固定的为各界所能共同接受的定义。究其原因，主要是由于任一“并购”项目都是一个系统工程，其中会涉及诸多领域，比如经济，法律，人力资源等等，而处在不同领域就会导致有差异化的视角，因此“并购”一词势必难以形成一个为不同领域内人士共同接受的概念。
对此，张新博士在其著作中曾经有过如下论述：在谈及并购活动时，理论界和实务界经常使用一系列相互关联而又彼此区别的名词和术语，例如：收购、合并、兼并、资产重组、重组、重整、接管等。这些概念在内涵和外延上均有不同程度的重叠和交叉，无论是从法律、经济学理论角度，还是从并购实务角度，目前对这些概念的定义都没有形成精确和一致，从而造成了并购重组相关概念使用的混乱[1]。鉴于此，我国法律对于上述诸多术语也没有明确而统一的界定，这给法律实务工作者从事并购实务带来很大难度，对此，本书在下一节将展开专门论述。
（二） 经济学家的观点
尽管如此，不同领域内的学者还是试图从理论上对“并购”作出解释。例如，有经济学者，企业并购时市场经济发展到一定程度的必然现象，是资本运营的一种方式。美国诺贝尔经济学奖获得者乔治?斯蒂伯格岑也曾经说过：一个企业通过兼并其竞争对手的途径成为巨额企业是现代经济史上的一个突出现象。还有的经济学家站在企业发展模式的角度进行分析，认为企业的发展存在内部扩张与外部扩张两种模式，而并购就是企业外部扩张手段之一。
（三） 法律研究者的观点
此外，从法律的角度来讲，不同研究者对“并购”的阐述也不尽相同。例如，实务型学者张远堂吸取了经济学的养分，将“并购”视为公司对外的方式之一，具体是指投资公司通过对业已存在的目标公司实行股权并购或者资产并购，使投资公司成为目标公司的控股股东或者接管目标公司的资产和业务的投资行为，而且认为并购投资是公司对外投资的最基本方式[2]。
根据学者刘澄清的观点，“并购”指公司的兼并和公司收购，他们并非同一概念。公司兼并（merger of company）指经由转移公司所有权的方式，一个或多个公司的全部资产与责任都转为另一公司所有，这样，一个或一些原有的公司（即被兼并方）消失了。接受其资产与责任的公司即兼并方以自己的名义继续运作下去。公司收购（Acquisition 或Takeover）指一个公司经由收买股票或者股份的方式，取得另一公司的控制权或管理权，另一公司仍然存续而不必消失。在实践中，收购与兼并又合并简称为“并购”，在许多情况下，它们是并用的[3]。
学者唐清林则对兼并、收购和合并进行了区分，从而认为并购（merger and acquisition ，M&A）是兼并、收购和合并三个词语的统称，具体是指一个企业购买其他企业的全部或部分资产或股权，从而影响、控制其他企业的经营管理，其他企业保留或者消灭法人资格[4]。
（四） 权威词典的解释
《布莱克法律大词典》对“Merger”的定义如下：一个事物或权利被另一个事物或权利混合或吸收，一般说来，其中一方没有另一方尊贵或重要，不重要的一方将不再存在。在公司法中，它是指一个公司被另一个公司吸收，后者继续保持它的名称和地位，以及所获得的前者的责任、财产和义务、特权、权利等。而被吸收的公司则不再以一个独立的商业实体而存在。很明显，该定义只是对“吸收合并”的界定，如果作为“并购”一词的概念界定，则过于狭窄。
根据《新大不列颠百科全书》，Merger是指两家或更多的独立企业或公司组成一家企业，通常由一家占优势的公司吸收一家或更多的公司吸收一家或更多的公司。一项兼并行为可以通过以下方式完成：用现金或者证券购买其他公司的资产；购买其他公司的股份或股票；对其他公司的股东发行新股票，以换取所持有的股权，从而取得其他公司的资产和负债。
事实上，不论是从经济学角度还是法学角度，学者处于行文的需要，都会对“并购”作出一个暂时语境体系下的界定，这在一定程度上决定了“并购”一词不可能存在一个完美的定义，这也是为什么提及“并购”时，学者们会使用一系列近似而又不完全相同的术语来描述各种市场行为。张新博士认为，这些市场行为必然存在一定的共性，而且这些市场行为用并购重组来指称的主要原因为：1、这些市场行为都是企业经营过程中发生的非经营性或非正常性的重大变化；2、这些市场行为都包含企业股权控制的重大变化或者资产结构的重大变化[5]。
因此，无论从哪个角度来界定“并购”一词，究其实质，不能否认“并购”涉及一个企业取得另一个企业的财产、经营权或股权，并使一个或多个实体直接或间接对另一个或多个实体形成支配性的影响。所以，“并购”一词宜根据上述提及的各种市场行为做一个比较宽泛的界定。笔者认为，“并购”是指引起企业股权和或资产规模或组合方式发生重大变化的各种经济行为的统称，主要形态是兼并和收购。按照张新博士的观点，“并购”涵盖收购、吸收合并、重组、商业联盟、剥离、分立、破产、清算、退市、重整等诸多概念。
二、企业并购动机
并购的动机是指并购的动力及原因，并购的效应是指并购所能达到的效果和反应。二者紧密联系，一个成功的并购就是并购的效应能与并购交易双方的并购目标完全一致。
