略论合同争议解决条款中仲裁管辖约定瑕疵的几个问题
武志国 lawyer_woo@msn.com
仲裁协议的效力是仲裁管辖和诉讼管辖确定的关键，但现实中往往存在以下仲裁机构约定不明导致适用仲裁还是诉讼解决的困惑。
（1）没有约定仲裁机构或者约定的仲裁机构不存在的
【提出问题】合同当事人或者拟将争议提交仲裁机构时，仲裁协议有时没有约定仲裁机构，或者约定的仲裁机构不存在，《仲裁法》给出了明确的答案，即视为仲裁协议效力待定。
【法理分析】这种做法最大的尊重了当事人的意思，就此种情形下如何处理诉讼管辖和仲裁管辖的分工问题做了了断。
【现有法律】
《中华人民共和国仲裁法》第十六条规定，仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。仲裁协议应当具有下列内容：（一）请求仲裁的意思表示；(二)仲裁事项；（三）选定的仲裁委员会。第十七条规定，有下列情形之一的，仲裁协议无效： （一）约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；(二)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议；（三）一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。第十八条规定，仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。
最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第146条规定不符，该条规定“当事人在仲裁条款或协议中选择的仲裁机构不存在，或者选择裁决的事项超越仲裁机构权限的，人民法院有权依法受理当事人一方的起诉。”
（2）有仲裁地点无仲裁机构的仲裁协议效力
【提出问题】最高人民法院《关于仅选择仲裁地点而对仲裁机构没有约定的仲裁条款效力问题的函》称：合同仲裁条款中双方当事人仅约定仲裁地点，而对仲裁机构没有约定。发生纠纷后，当事人就仲裁机构达不成补充协议，则“认定本案所涉仲裁条款无效” ，与《仲裁法》第十八条的规定符合。1998年7月6日，在给河北省高级人民法院的复函中称：“合同中虽未写明仲裁委员会的名称，仅约定仲裁机构为‘甲方所在地仲裁机关’，但鉴于在当地只有一个仲裁委员会，即石家庄仲裁委员会，故该约定应认定是明确的，该仲裁条款合法有效。
【法理分析】
最高人民法院对此类仲裁协议效力的认定标准不一，其中最高人民法院给河北高院的复函确认仲裁协议有效，符合《仲裁法》的基本精神，也符合情理.
【现有法律】
《最高人民法院关于仅选择仲裁地点而对仲裁机构没有约定的仲裁条款效力问题的函》（1997年3月19日 法函〔1997〕36号）
浙江省高级人民法院：
你院浙法经字（1997）7号关于朱国珲诉浙江省义乌市对外经济贸易公司国际货物买卖合同纠纷一案中仲裁条款效力的函收悉。经研究，答复如下：本案合同仲裁条款中双方当事人仅约定仲裁地点，而对仲裁机构没有约定。发生纠纷后，双方当事人就仲裁机构达不成补充协议，应依据《中华人民共和国仲裁法》第十八条之规定，认定本案所涉仲裁协议无效，浙江省金华市中级人民法院可以依法受理本案。
《中华人民共和国最高人民法院函》（法经［1998］287号）
河北省高级人民法院：
你院［1998］冀经请字第43号"关于石家庄东方城市广场有限公司与香港拓能有限公司管辖异议一案的请示"收悉。经研究，答复如下：本案双方当事人在租赁经营合同中约定：租赁双方因执行本合同发生争议，……任何一方均可向甲方(石家庄东方城市广场有限公司)所在地仲裁机关申请仲裁。该合同中虽未写明仲裁委员会的名称，仅约定仲裁机构为"甲方所在地仲裁机关"，但鉴于在当地只有一个仲裁委员会，即石家庄仲裁委员会，故该约定认定是明确的，该仲裁条款合法有效。当事人因履行该合同发生纠纷，应提交仲裁解决，人民法院对本案不享有管辖权。
（3）关于同时选择两个或者多个仲裁机构的仲裁条款效力问题
【提出问题】最高人民法院《关于同时选择两个仲裁机构的仲裁条款效力问题的函》认可了同时约定两个仲裁机构的情况下仲裁协议有效。根据此规定类推，能否得出同时约定多个（三个以上包括三个）仲裁机构的仲裁协议也有效呢，不得而知。
【法理分析】
对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或约定不明确的或者约定有矛盾冲突的，应允许当事人在提交仲裁前可以补救，不能因为只约定仲裁地点而没有仲裁机构而认定仲裁协议无效。
【现有法律】
《最高人民法院关于同时选择两个仲裁机构的仲裁条款效力问题的函》
山东省高级人民法院: 1996年12月12日 法函 [1996]176号
你院鲁经法(1996)88号”关于齐鲁制药厂诉美国安泰国际贸易公司合资合同纠纷一案中仲裁条款效力的审查报告”收悉。经研究，答复如下：本案当事人订立的合同中仲裁条款约定“合同争议应提交中国国际贸易促进委员会对外经济贸易仲裁仲裁委员会或瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院仲裁”，该仲裁条款对仲裁机构的约定是明确的，亦是可以执行的。当事人只要选择约定的仲裁机构之一即可进行仲裁。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十一条第二项之规定，本案纠纷应由当事人提交仲裁解决，人民法院对本案没有管辖权。
（4）同时约定调解、仲裁、诉讼争议解决条款效力问题
【提出问题】最高院对既约定仲裁又约定诉讼类的仲裁条款中是否存在仲裁协议均给出了否定的意见。《关于当事人既约定仲裁有约定诉讼的仲裁条款效力问题的函》、《关于厦门樱织服装有限公司与日本喜佳思株式会社买卖合同欠款纠纷一案的请示复函》、《关于安徽省合肥联合发电有限公司诉阿尔斯通发电股份有限公司建设工程合同纠纷一案的请示复函》称：既约定仲裁又约定诉讼为仲裁无效条款，人民法院自动取得管辖权。在发生关于仲裁协议效力认定的争议时，法院运用司法监督权协助双方的任务是帮助当事人实现以仲裁方式解决争端的愿望，而并非是在仲裁协议规定不十分明确时，不加区分地径直将案件收归法院审理。
【法理分析】同时约定仲裁和诉讼的条款中是否存在有效仲裁协议的问题，触及了对仲裁本质的认识以及对仲裁价值的评判，同时也涉及了对"私法自治"、尊重当事人意愿限度的认识。
争议解决条款中约定了协商调解的不影响争议条款效力的问题，主要是同时约定仲裁和诉讼的情形。既约定仲裁又约定诉讼的条款结构可归纳为三种：
（一）仲裁和诉讼并列式约定
主要表现为“和”、“与”、“及”等并列关系的词语。对于仲裁和诉讼并列式关系约定可以认为约定不明，依据《仲裁法》第十八条规定，给予当事人补救的权利，并将当事人的补救作为再次分配诉讼管辖与仲裁管辖的前置程序。再者现有法律未排除当事人重新补救的权利，司法解释不能剥夺当事人的选择权。虽然订立既约定仲裁又约定诉讼的仲裁协议会引起法院和仲裁机构的管辖权冲突，在认定此类仲裁协议的效力时，充分考虑当事人签订仲裁协议时的仲裁意图。法院不能直接取得诉讼管辖权，还仲裁意思自治的本来面目。
（二）仲裁和诉讼是选择式约定
主要表现为“或”、“或者”、“之一”等选择关系的词语。对于仲裁和诉讼为选择式约定的，应认为当事人享有程序选择权，可就仲裁或诉讼选择其一，如双方各自选择不同程序，则按照仲裁或者诉讼立案的先后确定处理程序，这种情形应当属于约定明确有效的情形。
（三）仲裁和诉讼顺序式约定。
主要表现为“…先…后…”、“…然后…”、“如果不…可以再…”等顺序关系的词语。这种情形又细分为两种先仲裁后诉讼或者先诉讼后仲裁。
1．先仲裁后诉讼的又包括两种情形，即对仲裁裁决不服可以向人民法院提出“撤销仲裁裁决或申请不予执行”，另外一种意思为“先仲裁，不服仲裁通过起诉（走一审二审再审程序）解决”。前者应属于有效的约定，后者因违反或裁或审的制度设计应为无效的约定。
2．对于先诉讼后仲裁的顺序式约定的，应当属于约定无效，但也不产生直接排除当事人再重新达成仲裁意思的权利或可能。
先诉讼后仲裁顺序式的约定属于无效的约定，但是不能法院不应自动直接取得对仲裁管辖的排除，应当尊重当事人的选择权。
【现有法律】
《关于在保险条款中设立仲裁条款的通知》
《中华人民共和国仲裁法》颁布实施后，国务院办公厅曾下发(国办发［1996］22号)文件，要求有关行政机关在制定的标准(格式)合同、合同示范文本中合同争议解决方式条款依照《仲裁法》规定予以修改，并提供了修订格式。为贯彻落实《仲裁法》和国务院的这一精神，现就有关事项通知如下，请认真贯彻执行：
一、各保险公司自接到本通知之日起，在拟订或修订保险条款时，设立的保险合同争议条款，应当采用如下格式："合同争议解决方式由当事人在合同约定从下列两种方式中选择一种：“(一)因履行本合同发生的争议，由当事人协商解决，协商不成的，提交×××仲裁委员会仲裁； (二)因履行本合同发生的争议，由当事人协商解决，协商不成的，依法向人民法院起诉。”
在订立具体的保险合同时，保险合同双方当事人应当对上述两种争议解决方式作出选择。如果选择仲裁方式，应当载明具体的仲裁机构名称。
二、各保险公司在本通知之前已经使用的保险条款，今后在订立具体的保险合同时，如果选择仲裁的争议解决方式，应当根据《仲裁法》补充规定具体的仲裁机构名称。
三、仲裁条款不是保险合同的必备条款，是否选择仲裁方式解决保险合同争议，应由当事人双方根据当地实际情况自愿协商一致决定。选择仲裁的意思表示，既可以在保险合同中规定仲裁条款，也可以由当事人事后达成仲裁协议，不论采取何种方式，根据《仲裁法》，该意思表示应当明确约定仲裁事项、仲裁机构，否则无效。
抚顺市人民政府关于修改《抚顺市城市污水处理费征收办法》的决定
辽宁省抚顺市人民政府
抚顺市人民政府令第149号
抚顺市人民政府关于修改《抚顺市城市污水处理费征收办法》的决定，业经2010年6月17日市政府第19次常务会议审议通过，现予公布。
市长 王阳
二〇一〇年七月六日
抚顺市人民政府关于修改《抚顺市城市污水处理费征收办法》的决定
抚顺市人民政府第19次常务会议决定对《抚顺市城市污水处理费征收办法》作如下修改：
一、将原文中“城市建设管理行政主管部门”修改为“城市管理行政主管部门”，“污水处理管理部门”修改为 “污水监察管理机构”，“排水户”修改为“单位和个体经营者”。
二、 第二条调整为第三条。
三、第三条调整为第二条。将原条文中的“本市行政区域”修改为“本市城市规划区”。删除“（以下称排水户）”。
四、第四条第二款修改为：“向城市排水设施排放的污（废）水水质应当符合建设部《污水排入城市下水道水质标准》。超过标准对城市排水设施有腐蚀和损害作用的，不得排放。”
增加一款作为第三款：“禁止任何单位和个人在城市排水设施覆盖范围内，将污（废）水直接向河、湖等水体及渗水井排放,规避缴纳污水处理费。”
五、第七条修改为：“城市污水处理费按照用水量计征。
用水量按照下列方式计算：
（一）使用城市公共供水的单位和个人，安装水表的，按照水表显示的量值计算水量；未安装水表或者水表损坏的，按照技术推定法（单位时间管径流量×时间）核定水量；
（二）使用自备水源（含自备井和在河、湖、渠取水）的单位，安装水表的，按照水表显示的量值计算水量；未安装水表的，按照水泵铭牌流量每日运转24小时计算水量；
（三）对产品以水为主要原料的企业，按照用水量的80%在产品生产地征收城市污水处理费；
（四）对未安装水表的建筑施工用水，按照批准后的施工图建筑面积核定水量；对建筑施工临时排水，根据水表显示的量值或者水泵铭牌流量每日运转24小时计算水量；
（五）自建污水处理厂和排水设施的单位和个人，其排放的污（废）水符合国家和省规定的排放标准，直接向河、湖等水体排放的，不缴纳城市污水处理费；向城市排水设施排放的，按照规定标准的70%缴纳城市污水处理费。”
六、增加一条作为第八条：“禁止任何单位和个人瞒报、少报用水量。
单位和个体经营者应当如实向污水监察管理机构提供用水量凭证及水表数量、位置。对提供数据有异议的，污水监察管理机构应当进行实地核实。
污水监察管理机构应当定期对单位和个体经营者的用水量进行核查。水务部门、供水企业应当及时提供核查所需的相关资料及数据。未及时提供的，市城市管理行政主管部门应当及时向市政府及相关部门通报”。
七、第十条调整为第十二条，修改为：“违反本办法规定，擅自向城市排水设施排放污（废）水或者在城市排水设施覆盖范围内，将污（废）水直接向河、湖等水体及渗水井排放,规避缴纳城市污水处理费的，由市城市管理综合行政执法机关责令其限期改正，并处1万元以上3万元以下的罚款。”
八、第十二条调整为第十三条，修改为：“违反本办法规定，未按照规定缴纳城市污水处理费的单位和个人，由市城市管理综合行政执法机关责令限期缴纳；对从事经营活动的单位和个体经营者，并处应缴费额1至3倍的罚款，但最高不得超过3万元；对其他单位和个人，处100元以上1000元以下的罚款。”
九、删除“无计量装置排水户污（废）水排放量核定标准表”。
十、其他条文顺序做相应调整。
本决定自2010年8月1日起施行。
《抚顺市城市污水处理费征收办法》根据本决定修正后，重新公布。 抚顺市城市污水处理费征收办法第一条为加强城市排水设施的建设、维护、管理和污水集中排放处理，促进节约用水，减少污水排放量，改善生态环境，根据国家有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。第二条凡在本市城市规划区内，直接或间接向接纳、输送城市降水、污（废）水的管网、沟（河）渠、泵站、起调蓄功能的人工或天然池塘以及污水处理厂、污水和污泥处置及其相关设施排放生产、生活污（废）水的单位和个人，均应依照本办法的规定缴纳城市污水处理费。第三条市城市管理行政主管部门主管本市城市排水工作，其所属的污水监察管理机构负责城市污水处理费征收工作。
物价、财政、审计、环保、水务、建设等部门应密切配合，按照各自的职责，共同做好城市污水处理费的征收工作。第四条使用城市排水设施的单位和个体经营者，须向市城市管理行政主管部门提交有关图纸和排放污（废）水的水量、水质等资料，经审查同意后方可排放。
向城市排水设施排放的污（废）水水质应当符合建设部《污水排入城市下水道水质标准》。超过标准对城市排水设施有腐蚀和损害作用的，不得排放。
禁止任何单位和个人在城市排水设施覆盖范围内，将污（废）水直接向河、湖等水体及渗水井排放,规避缴纳污水处理费。第五条污水监察管理机构负责对排入城市排水设施的污（废）水的水量、水质进行监测。对单位和个体经营者的污（废）水排放量和水质进行定期或随时检测。
排放生产污（废）水经厂内预处理的单位和个体经营者，应定期向污水监察管理机构报送污(废)水处理运行和水质化验技术资料。第六条城市污水处理费按物价、财政部门批准的标准执行。第七条城市污水处理费按照用水量计征。
用水量按照下列方式计算：
（一）使用城市公共供水的单位和个人，安装水表的，按照水表显示的量值计算水量；未安装水表或者水表损坏的，按照技术推定法（单位时间管径流量×时间）核定水量；
（二）使用自备水源（含自备井和在河、湖、渠取水）的单位，安装水表的，按照水表显示的量值计算水量；未安装水表的，按照水泵铭牌流量每日运转24小时计算水量；
（三）对产品以水为主要原料的企业，按照用水量的80%在产品生产地征收城市污水处理费；
（四）对未安装水表的建筑施工用水，按照批准后的施工图建筑面积核定水量；对建筑施工临时排水，根据水表显示的量值或者水泵铭牌流量每日运转24小时计算水量；
（五）自建污水处理厂和排水设施的单位和个人，其排放的污（废）水符合国家和省规定的排放标准，直接向河、湖等水体排放的，不缴纳城市污水处理费；向城市排水设施排放的，按照规定标准的70%缴纳城市污水处理费。第八条禁止任何单位和个人瞒报、少报用水量。
单位和个体经营者应当如实向污水监察管理机构提供用水量凭证及水表数量、位置。对提供数据有异议的，污水监察管理机构应当进行实地核实。
污水监察管理机构应当定期对单位和个体经营者的用水量进行核查。水务部门、供水企业应当及时提供核查所需的相关资料及数据。未及时提供的，市城市管理行政主管部门应当及时向市政府及相关部门通报。第九条城市污水处理费按月征收。单位和个体经营者应在收到缴费通知单之日起10日内到指定地点缴纳。
居民污水处理费由供水企业代征。第十条城市污水处理费是用于污水处理及城市排水设施运营、维护和补充建设的专项资金，实行收支两条线管理，专款专用，任何单位和个人不得擅自决定减免或截留、挤占、挪用。
城市污水处理费代征手续费由市财政部门按代征单位实际征收入库额的2%从国库中核拨。
城市污水处理费的征收，须使用省财政部门统一印制的专用收费票据。
第十一条违反本办法第九条规定，逾期不缴纳城市污水处理费的，从应缴费之日起，每日按应缴月污水处理费总额的1‰加收滞纳金（公式：月缴费额×1‰×天数）。
第十二条违反本办法规定，擅自向城市排水设施排放污（废）水或者在城市排水设施覆盖范围内，将污（废）水直接向河、湖等水体及渗水井排放,规避缴纳城市污水处理费的，由市城市管理综合行政执法机关责令其限期改正，并处1万元以上3万元以下的罚款。
第十三条违反本办法规定，未按照规定缴纳城市污水处理费的单位和个人，由市城市管理综合行政执法机关责令限期缴纳；对从事经营活动的单位和个体经营者，并处应缴费额1至3倍的罚款，但最高不得超过3万元；对其他单位和个人，处100元以上1000元以下的罚款。
第十四条当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请行政复议或者提起行政诉讼，逾期不申请复议、不起诉、又不执行行政处罚决定的，由做出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第十五条本办法自2004年12月1日起施行。《抚顺市征收城市排水设施使用费暂行办法》（抚政发〔1994〕33号文件）同时废止。
