关于上市公司深入学习《刑法修正案（六）》有关事宜的通知
作者:法律资料网 时间:2024-07-06 18:52:04 浏览:8665
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关于上市公司深入学习《刑法修正案（六）》有关事宜的通知
中国证券监督管理委员会
关于上市公司深入学习《刑法修正案（六）》有关事宜的通知
证监公司字[2006]138号
各上市公司：
《刑法修正案（六）》（中华人民共和国主席令第五十一号）已于6月29日颁布并施行。为使各上市公司更好地深入学习、领会《刑法修正案（六）》的精神实质，进一步提高规范运作水平，现就深入学习《刑法修正案（六）》事宜通知如下：
一、 深刻领会《刑法修正案（六）》对资本市场发展的重大意义
党的十六大以来，党中央、国务院从国民经济发展全局和完善社会主义市场经济体制的战略高度，做出了大力发展资本市场的战略决策。党的十六大报告明确提出要“推进资本市场的改革开放和稳定发展”；国务院先后发布了《关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见》（国发[2004]3号）、《国务院批转证监会关于提高上市公司质量意见的通知》（国发[2005]34号），对我国资本市场的发展做出了全面规划，提出了推进资本市场改革发展的政策措施和具体要求。此次刑法修正案的制订和审议通过，是继全面修订《公司法》、《证券法》之后，涉及资本市场的又一项重大立法活动，进一步健全了资本市场法律体系，体现了党中央、全国人大、国务院对资本市场的重视和支持，表明了国家维护金融稳定和安全、保障资本市场健康发展的决心。
《刑法修正案（六）》中涉及多项促进资本市场健康、稳定、发展的内容，对于全面提升市场各参与主体的规范运作意识，加快解决影响资本市场健康发展的历史遗留问题，促进资本市场优化资源配置功能的发挥，必将产生深远影响。《刑法修正案（六）》针对不依法履行信息披露义务、“掏空”上市公司和市场操纵行为规定了明确的刑罚标准，这对上市公司董事、监事、高级管理人员预防和抵制违法犯罪提出了新的、更高的要求。
二、严格对照《刑法修正案（六）》的相关内容，提高规范运作水平
《刑法修正案（六）》不仅仅是一项刑事处罚的制度安排，更是支持上市公司董事、监事、高级管理人员自觉抵制违法行为的有力武器，是协助上市公司维护自身利益的法律保障。各上市公司要认真组织对《刑法修正案（六）》的学习，对照《刑法修正案（六）》的相关内容进行深入自查，进一步完善相关制度，切实提高规范运作水平。各上市公司董事、监事、高级管理人员应高度重视对《刑法修正案（六）》的学习，要将认识统一到提高自身素质、忠实勤勉尽责、运用制度安排预防和抵制犯罪、保护上市公司和投资者合法权益的高度上来。通过学习深入领会《刑法修正案（六）》的精神实质，进一步增强保护投资者权益，维护市场秩序的责任意识，不断提高自律水平。
（一）认真履行信息披露义务，提高信息披露质量
信息披露是上市公司的法定义务，是保护投资者合法权益的前提，是贯彻“公开、公平、公正”原则、维护市场秩序的基础。各上市公司及其他信息披露义务人应当认真履行信息披露义务，严格遵守信息披露规则，保证信息披露内容的真实性、准确性、完整性和及时性，增强信息披露的有效性，提高市场透明度，维护投资者的知情权，不断提升资本市场的吸引力。
（二）切实履行忠实义务和勤勉义务，维护上市公司利益
各上市公司的董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，切实履行对公司的忠实义务和勤勉义务，不得利用职务便利，协助或纵容大股东占用上市公司资金；不得通过违规担保、非公允关联交易等方式，侵害上市公司利益。
各上市公司要健全内部控制制度，完善尽责问责机制，规范关联交易行为，明确货币资金支付管理审批权限，保持公司的独立性。各上市公司应当在《公司章程》等相关文件中载明制止股东或者实际控制人侵占上市公司资产的具体措施，明确董事、监事和高级管理人员维护上市公司资产安全的法定义务，载明公司董事、监事、高级管理人员协助、纵容控股股东及其附属企业侵占公司资产时，对责任人给予处分、对负有严重责任的董事予以罢免、移送司法机关追究刑事责任的程序。
各上市公司董事会要向控股股东宣讲规范运作的规则和要求，自觉抵制控股股东滥用控制权的行为，对于新发现的占用等侵害上市公司利益的行为，应立即报告，并依据《刑法修正案（六）》的规定，追究责任人员的法律责任。
（三）完善相关制度，防范和抵制市场操纵行为
各上市公司应完善内幕信息保密制度、信息披露管理制度和资金安全管理等制度，不得单独或者通过合谋，利用资金优势、持股优势、信息优势，操纵证券交易价格或者证券交易量；不得与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量。各上市公司的董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、法规和公司章程，自觉抵制操纵证券、期货市场的行为。
三、以学习领会《刑法修正案（六）》为契机，抓紧落实清欠工作
大股东占用上市公司资金问题，影响了上市公司正常经营和效率的提高，侵害了广大投资者的合法权益，阻碍了上市公司的健康发展，破坏了资本市场的基本规则，于情不宥，于理相悖，于法不容。存在资金被占用问题的上市公司要以学习、领会《刑法修正案（六）》为契机，充分运用法律武器，进一步加大清欠工作力度，确保在今年年内解决大股东非经营性占用上市公司资金问题。
中国证监会将会同司法机关，细化执行《刑法修正案（六）》的相关程序，完善监管联动机制，进一步提高监管联动效率，对于涉嫌犯罪的行为，将依法惩处。
二○○六年七月十二日
内江市人民政府办公室关于印发内江市防灾减灾综合信息网管理暂行办法的通知
四川省内江市人民政府办公室
内江市人民政府办公室关于印发内江市防灾减灾综合信息网管理暂行办法的通知
[内府办发〔2008〕76号]
各县（区）人民政府，市级有关部门：
内江市防灾减灾综合信息网（国际互联网访问地址为http://www.njjz.gov.cn/）已于2007年底建设完成，并投入试运行。为充分发挥该减灾网在防灾减灾工作中的决策参谋作用，有效避免和减轻自然灾害造成的损失，特制定《内江市防灾减灾综合信息网管理暂行办法》。现印发给你们，请遵照执行。
二〇〇八年六月十一日
内江市防灾减灾综合信息网管理暂行办法
第一条 为充分发挥我市防灾减灾综合信息网的作用，有效整合全市防灾减灾信息资源，增强对自然灾害的监测预警、科学决策、应急处理能力，提高对自然灾害的管理水平，特制定本办法。
第二条 内江市防灾减灾综合信息网是我市非经营性的政府公益性网站，其网站建设及管理应符合国家相关法律法规的有关规定。该网站的主要任务是：
（一）宣传有关防灾减灾的法律法规、方针政策和各有关部门开展防灾减灾工作的情况；
（二）及时发布各有关部门监测预警信息，实现信息资源共享，提高防灾能力；
（三）开展防灾减灾科普知识宣传教育。
第三条 市政府救灾办是市政府的防灾减灾综合协调部门，是防灾减灾综合信息网建设与管理的牵头单位，其主要任务是:
（一）负责组织、指导、协调、监督、检查防灾减灾信息网站的建设、管理和服务工作;
（二）负责对各成员单位网站建设、运行、维护、管理情况进行考评。
第四条 内江市气象局是防灾减灾信息网建设的承办单位，其主要任务是：
（一）负责防灾减灾综合信息网站的建设规划、运行指导和安全管理；
（二）负责防灾减灾综合信息网用户管理、系统的整体操作管理、信息组织管理；
（三）负责统筹制定防灾减灾综合信息网的信息安全策略，采取安全防范技术措施，确保网站运行安全和信息安全;
（四）负责指导本网站各成员单位的信息内容建设与管理；
（五）负责组织信息网站建设和管理方面的人员培训和技术交流。
第五条 市农业局、市林业局、市水利农机局、市畜牧食品局、市民政局、市国土资源局、市防汛抗旱办、市地震办、内江水文局是防灾减灾综合信息网的成员单位，各单位要明确一名分管领导和一名信息工作人员负责本网站的信息管理，确保有一台相对固定并能连接国际互联网的计算机。其主要任务是：
（一）负责本部门防灾减灾信息的采集、编辑、审核、发布和报送工作。各单位信息员要按照防灾减灾综合信息网的设置要求，将本部门审核后的有关防灾减灾信息及时发布到防灾减灾综合信息网上进行共享。各单位分管领导务必严把信息审核关，确保所发布和报送信息的真实、准确和及时。录入的内容主要包括：
1．防灾、减灾、救灾动态；
2．灾害预警信息；
3．灾情信息；
4．决策信息；
5．历史资料、预案；
6．面向公众提供的政策、防灾减灾科普知识以及服务信息；
7．其他相关信息。
（二）各成员单位信息员确保每天上午和下午各登录一次防灾减灾综合信息网，及时更新内容，查看并下载信息；做好对发布信息的跟踪监测，确保信息发布的权威性和科学性；做好计算机的正确使用和维护，确保网络正常运行。同时，每半年要对信息发布情况、登录情况、系统运行情况进行一次分析总结。
（三）各成员单位要在市气象局的指导下做好防灾减灾信息系统的安全保密工作，确保系统安全运行。
（四）各成员单位一律不得利用本网站从事经营活动；非经有关部门许可，不得开展新闻登载、电子出版、电子公告和广告发布等信息服务。
（五）各成员单位要自觉遵守国家的相关法律法规，不得在减灾信息网上散布、传播违反《互联网信息服务管理办法》规定的各种违法信息，不得进行干扰网络正常运行、破坏网络服务和网络设备的活动。
（六） 各成员单位要加强对本单位网站信息员的管理，并建立相应的管理和考核制度。
第六条 本管理暂行办法自公布之日起施行。
房地产开发企业逾期交付商品房的违约责任的承担——《天津市商品房买卖合同》第五条的理解和适用
武志国
本以为商品房买卖合同示范文本当中的违约责任条款，只要存在违约事实，那么违约金的计算标准是很明确，很容易计算的。
一、实践中各地商品房买卖合同示范文本对逾期交付房屋的违约金标准
《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕７号）第十七条规定：“商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法，违约金数额或者损失赔偿额可以参照以下标准确定：逾期付款的，按照未付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。逾期交付使用房屋的，按照逾期交付使用房屋期间有关主管部门公布或者有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准确定。”
自2004年1月1日起执行的《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发〔2003〕251号）规定“三、关于罚息利率问题。逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％；借款人未按合同约定用途使用借款的罚息利率，由现行按日万分之五计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收50％-100％。对逾期或未按合同约定用途使用借款的贷款，从逾期或未按合同约定用途使用贷款之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。”人民银行将此规定出台之后，其实就无法直接适用金融机构计收逾期贷款利息的标准来计算逾期付款的违约金了。
实践中，各地商品房买卖合同示范文本对逾期交付房屋的违约金标准都有规定。因此也就排除了“有关主 管部门公布或者有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准确定”的可能，也就使违约金的计算变得简单容易操作。
二、《天津市商品房买卖合同》第五条有关逾期交付商品房的处理实践中竟然有不同看法
2009年8月20日启用的《天津市商品房买卖合同》（JF－2000－009）规定如下：
第五条 甲方逾期交付商品房的处理
除遇不可抗力外，甲方如未按本合同第三条约定日期交付商品房，逾期在 90 日内的，乙方有权向甲方追究已付款利息，利息自合同约定甲方应交付商品房之日次日起至实际交付商品房之日止，按银行同期贷款利率计算。
如超过上述约定期限的，乙方有权按照下列第 1 种约定，追究甲方违约责任：
1、合同继续履行。甲方应支付乙方已付款利息，利息自合同约定甲方应交付商品房之日次日起至实际交付商品房之日止，按银行同期贷款利率计算。此外，甲方还应每日按商品房价款的 ‱向乙方支付违约金。
2、解除合同。甲方应退还乙方已付款、支付已付款利息，利息自合同约定甲方应交付商品房之日次日起至甲方退还乙方已付款之日止，按银行同期贷款利率计算。此外，甲方还应每日按商品房价款的 1 ‱向乙方支付违约金。乙方的实际损失超过甲方支付的违约金时，甲方还应承担赔偿责任。
3、＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。
有法官和律师认为，假设2010年8月17日之时开发商逾期交房达到110天（超过90天时），那么开发商的违约责任应当是：先按银行同期贷款利率计算计算90天的利息，然后从逾期第91天起算每日按商品房价款的 1 ‱，共承担20天的违约金。笔者对此观点（简称“累加观点”）很难理解，但是考虑到有一些人持有如此看法，有些多余又专门分析一下。
笔者以为，《天津市商品房买卖合同》示范文本，基于公平合理的原则，根据违约时间的长短分别按两种情形处理（“逾期在 日内”和“逾期超过 日”），第五条第一款和第二款分别是针对两种不同情形分别作出的规定，对于第二种情形也给了两种以上的选择（包括合同继续履行和购房人解除合同），因此不会得出上述“累加观点”。而且也不符合常理，人民银行同期贷款基准利率为4.86%（年利率），折算为日利率为0.0133%（日万分之1.33），这样会发现逾期时间越长反而违约标准下降，有为《天津市商品房买卖合同》的本意，“利息+违约金”很好地体现了补偿损失并适当惩罚的违约金构成。因此，“累加观点”确实站不住脚！另可参考建设部和国家工商总局、以及重庆市出台的范本。
《商品房买卖合同》（GF-2000-0171）
第九条 出卖人逾期交房的违约责任。
除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：
1.按逾期时间，分别处理(不作累加)
(1)逾期不超过90日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之＿＿＿的违约金，合同继续履行；
(2)逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起＿＿天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的＿＿%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之＿＿(该比率应不小于第(1)项中的比率)的违约金。
2.＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。
《重庆市商品房买卖合同》（2008年8月1日启用）
第九条 甲方逾期交房的违约责任。
除本合同第七条约定的遭遇不可抗力情况外，甲方如未按本合同约定的期限将该商品房交付乙方使用，按下列第 1 种方式处理：
1、按逾期时间，分别处理（不作累加）：
（1）逾期在 日（含）之内，自本合同第七条约定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，甲方按日向乙方支付已付房价款万分之 的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向乙方支付违约金，合同继续履行；
（2）逾期超过 日（与本条第1款第（1）项约定的日期相同）后，乙方有权解除合同。乙方要求解除合同的，甲方应当自解除合同通知到达之日起30日内退还全部已付房价款及利息（按银行同期贷款利率计算），并按乙方已付房价款百分之 向乙方支付违约金。乙方要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第七条约定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止,甲方按日向乙方支付已付房价款万分之 的违约金（该比率应不小于本条第1款第（1）项中的比率）的违约金，并于该商品房实际交付之日起30日内向乙方支付违约金。
2、＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。
三、关于逾期贷款利息的理解与适用
实践中，2009年8月20日启用的《天津市商品房买卖合同》（JF－2000－009）第五条规定购房人有权向甲方追究已付款利息，按银行同期贷款利率计算。可是“银行同期贷款利率”又如何理解，实践中也是有争议的：
